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凯时娱乐网址美国上市公司为何不敢说假话?信披制度长啥样?看看
来源:http://www.1000tw.com 责任编辑:凯时娱乐网址 更新日期:2018-12-29 13:48

  编者按:成熟市场与本土新兴市场有很多不同,主要包括:1、美国等市场有强大的集团诉讼,对发行人、中介机构追责高效有力;2、美国等市场投资者结构不同,机构投资者长期占市值60%以上;3、投行专业能力和声誉约束机制极强,利益与客户高度绑定;4、会计师、律师等中介机构专业水准相对较高。

  “对比海外成熟市场,我们还有很大发展空间”,业内人士谈A股,经常会提到这么一句感性认识。海外的“成熟”究竟体现在哪里?严苛信披制度肯定算是其中重要一条。从安然公司破产人财两空、摩根大通被罚3亿美元,再到今年的特斯拉被罚4000万,在美国造假?那就罚到你想哭!

  承载改革使命的科创板即将在国内推出,对标美国NASDAQ的高定位决定了其在信披制度上也理应寻求更多新突破。

  美国所有证券市场采用统一的信息披露制度,其法律基础主要来自1933年通过的《证券法》和1934年通过的《证券交易法》。前者对信息的初次披露进行规定,即注册登记说明书和招股说明书,后者对持续信息披露进行规定,主要包括定期报告、临时报告和其他重要事项的披露等。美国证监会(SEC)是美国政府执行联邦证券法律的主管机关。除了强势的政府监管以外,行业内部的监管也在美国证券市场监管中扮演着举足轻重的角色。

  美国的法律规定中对信息披露的基本要求是一致的,同时还为不同类型信息披露义务人制定了不同的报表框架和细则,例如NASDAQ针对大型公司和小型公司所使用的年度报告表格不同,公司可根据自身情况及所在交易所进行选择。但美国对所有公司都格外重视相关风险的全面和如实披露,信息披露义务人不得选择性地披露信息。

  以阿里巴巴和苹果公司为例,阿里巴巴的招股说明书共442页,风险披露共43页,占了近10%的篇幅;苹果公司2017年年报共77页,风险披露共9页,占年报篇幅超过10%。要求信息披露义务人在招股说明书及定期报告中将业务风险、公司治理风险、政策风险等各方面都进行全面揭示,有利于投资者更加理性地进行投资,逐渐学会“自负盈亏”。如果由于信息披露内容失实导致投资者利益受损,信息披露义务人很可能会遭到调查或卷入诉讼案件。

  美国对信息披露的违规处罚毫不松懈,一旦信息披露被认定失实,信息披露义务人将会受到严厉的处罚,甚至可能破产,他们可能需要承担的法律责任主要包括刑事责任、行政责任和民事责任:

  美国联邦证券法规定,信息披露义务人如果故意违反联邦证券法的注册或反欺诈条款的,均可能构成犯罪,具体的惩罚措施包括处以罚金或有期徒刑,或者两者并处。影响颇广的一个案例是美国安然公司,该公司持续多年进行制度化、系统化的财务造假丑闻,最终于2002年败露并在几周内破产。2005年12月28日,安然公司前首席会计师Richard Causey向法庭承认犯有证券欺诈罪,被判处7年监禁并处罚金125万美元。

  行政责任主要是指由SEC实施的处罚。当信息披露义务人某项行为涉嫌违法时,SEC可主动调查,若证据成立,可提交司法部或直接在法院提起诉讼,请求法院发出禁令,禁止行为人进一步违反联邦证券法,还可并处矫正性处罚,以惩戒违法者。

  2018年7月,SEC经调查发现Moddha Interactive公司多项信息披露不实,控告该公司及其大股东桑德尔(Sandor)夫妇涉嫌新股发售欺诈、挪用公款等。SEC获得了法院针对被告的资产冻结和临时限制令,禁止桑德尔夫妇以及他们的公司进一步违反反欺诈条例。

  根据起诉主体的不同,民事责任分为由SEC提起诉讼的民事责任和由私人提起诉讼的民事责任。为投资者争取多少补偿,是SEC对资本市场进行事后监管的重要内容和考核指标之一。

  2018年年初至今,SEC已起诉 349起案件。SEC的起诉案件大多和解,但从2013年开始,SEC对于较大的案件和解之外还要求公司公开认错,例如 BOA美洲银行和摩根大通就在与SEC的诉讼中书面承认错误,并同意缴纳巨额罚款,这一新政策由于会影响到公司的商誉,对大型公司将产生更大的威慑力。

  今年引起广泛关注的一个案例是特斯拉。今年9月,美国证券交易委员会起诉美国车企特斯拉公司首席执行官马斯克涉嫌证券欺诈。称其于8月在社交媒体推特上发布的一条“虚假和误导性”信息,导致“特斯拉股价在市场中出现混乱和中断”,对投资者造成伤害。美国东部时间 29 日下午,特斯拉 CEO 马斯克与美国证券交易委员会达成和解,马斯克被允许继续担任特斯拉 CEO,但须辞去董事会主席一职并支付巨额罚款。在罚款方面,马斯克和特斯拉都将分别向此前遭受损失的投资者给予 2000 万美元的经济赔偿。

  在诉讼制度方面,美国的市场化诉讼制度有效地为小股东提供了保护,目前主要有集体诉讼和股东代表诉讼制度。集体诉讼是指诉讼一方多位当事人视为一个集体,以一个或若干个集体成员作为集体代表人,代表整个集体成员提起诉讼。股东代表诉讼制度,是指当公司的合法权益受到侵害,而公司又拒绝或不愿通过诉讼手段追究有关侵权人的责任时,具有法定资格的股东为了公司的利益而依据法定程序以自己的名义代表公司向侵权人提起的诉讼,胜诉所得赔偿或利益都归属于公司。这些制度安排可有效遏制公司控股股东利用控股地位损害公司及中小股东利益的行为,扩大中小投资者维权的范围。

  此方面的典型案例有Faraday Future(FF)。今年2018年11月,FF的小股东提起针对恒大健康的集体诉讼,指控恒大健康、夏海钧和彭建军企图通过欺诈手段夺走FF控制权和核心知识产权的非法行径。此次诉讼的原告股东代表们共涉及超过250名已行权的小股东,要求FF从恒大收回FF中国的资产、业务经营权和管理权。此案例为典型的股东代表诉讼案,同时也是一桩典型的集体诉讼案。

  美国资本市场透明度很高,一方面是由于信息披露要求完善细致,同时允许一定的差异化,另一方面是对信息披露违规行为的处罚实施彻底,起到了一定的震慑作用。律师事务所等相关市场化机构的加入,也促进了市场透明度的提高,他们在信息披露义务人违法违规时,采用市场化手段提起诉讼,既维护了小股东的利益,也提高了信息披露义务人的违规成本。监管机构与市场机构的共同协作,造就了今天美国资本市场的公平高效。

  香港市场主要由香港证监会和联交所负责实施监管。证监会负责内幕交易、证券权益披露、公司收购合并、股份回购等证券法例所涉及的事务,还具有监管及监察联交所执行上市公司监管职能的法定职能。

  此外,www.918.com。根据《证券及期货条例》的规定,证监会还有处理行为失当上市公司的权力,可以制止公司的不当行为、以公司名义进行衍生诉讼、委托公司接管人和管理人、监管公司未来事务的处理、责成公司或其任何股东收购其他股东的股份等。证监会可以对上市公司及其关系人进行调查,可以通过简易程序对市场不当行为人提出刑事检控,可以对市场不当行为人提起民事诉讼。联交所是监管联交所参与者交易事宜的主要自律监管机构,也是主板及创业板上市的公司的主要自律监管机构。

  香港将上市公司披露股价敏感资料(“内幕消息”)列为法定责任,该法定披露机制于2013年1月1日起生效,并正式作为《证券及期货条例》第XIVA部。香港证监会发布《内幕消息披露指引》协助上市公司遵守披露义务。

  《上市规则》规定,若联交所认为发行人作出虚假或误导公告等行为,必须在合理切实可行的情况下通过发布澄清公告、申请停牌或被联交所强制停牌等方式消除影响。

  如果证监会认为有内幕交易发生或可能发生,证监会可在市场失当行为审裁处提起研讯程序。若违反披露规定,审裁处可在研讯程序完结时,采取以下处罚措施:

  1)取消资格令,对责任人单处或并处不得担任上市公司或其他机构的董事、经理等管理职位;

  2)冷淡对待令,不得在香港取得、处置或以任何其他方式处理任何证券、期货合约等权益;

  6)命令建议协会等团体针对责任人采取纪律行动,或命令责任人参加证监会的培训计划等。

  《证券及期货条例》规定任何人因另一人作出市场失当行为(包括内幕交易)而遭受金钱损失,有权对该另一人提出私人民事诉讼。此外,香港证监会可根据《证券及期货条例》第213条,就内幕交易行为向香港法院提出诉讼,为投资者进行追偿。

  根据《证券及期货条例》第XIV部,内幕交易也构成刑事罪行。最高刑罚为10年监禁及罚款高达1000万港元。此外,法庭可实施取消资格令、冷淡对待令等。2016年3月,香港证监会与律政司签订合作备忘录,确立并加强双方在处理《证券及期货条例》及其他相关法例下刑事案件的合作问题。

  根据备忘录的内容,香港证监会将就几类罪行向律政司寻求法律指引,包括是否应当提出刑事检控以及应当在哪一级法院提出诉讼。这些罪行包括各类市场失当行为罪、欺诈或罔顾实情诱使他人投资、涉及意图欺诈元素的罪行等。在此之前,由于诉讼权限受制,香港证监会对于市场失当行为更多是通过民事途径在香港高等法院提起诉讼。

  中国现行上市公司信披制度是怎样的?相关违法如何处罚?券商中国记者对此进行了梳理。

  记者梳理发现,目前上市公司信披涉及法律法规主要包括:《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国证券法》、《上市公司信息披露管理办法》、《关于规范上市公司信息披露及相关行为的通知》和《信息披露违法行为责任认定规则》。监管机构是中国证监会和相关证券交易所,处罚同样可以分为刑事责任、行政责任及民事责任三大类。

  第一百六十一条本条根据《刑法修正案(六)》第五条修正。修正前条文:“公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,严重损害股东或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露,严重损害股东或者其他人利益,或者有其他严重情节的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

  第一百九十三条发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,临沂工业生产小幅改善 8大传统产业产值全面增长利来国际w66.co,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。

  发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告,或者报送的报告有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。

  发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为的,依照前两款的规定处罚。

  第二百零一条为股票的发行、上市、交易出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,违反本法第四十五条的规定买卖股票的,责令依法处理非法持有的股票,没收违法所得,并处以买卖股票等值以下的罚款。

  第二百零二条证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人,在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息公开前,买卖该证券,或者泄露该信息,或者建议他人买卖该证券的,责令依法处理非法持有的证券,没收违法所得,并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得或者违法所得不足三万元的,处以三万元以上六十万元以下的罚款。单位从事内幕交易的,还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。证券监督管理机构工作人员进行内幕交易的,从重处罚。

  第五十九条信息披露义务人及其董事、监事、高级管理人员,上市公司的股东、实际控制人、收购人及其董事、监事、高级管理人员违反本办法的,中国证监会可以采取以下监管措施:

  第六十条上市公司未按本办法规定制定上市公司信息披露事务管理制度的,中国证监会责令改正。拒不改正的,中国证监会给予警告、罚款。

  第六十一条信息披露义务人未在规定期限内履行信息披露义务,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,中国证监会按照《证券法》第一百九十三条处罚。

  第六十二条信息披露义务人未在规定期限内报送有关报告,或者报送的报告有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,中国证监会按照《证券法》第一百九十三条处罚。

  第六十三条上市公司通过隐瞒关联关系或者采取其他手段,规避信息披露、报告义务的,中国证监会按照《证券法》第一百九十三条处罚。

  第六十四条上市公司股东、实际控制人未依法配合上市公司履行信息披露义务的,或者非法要求上市公司提供内幕信息的,中国证监会责令改正,给予警告、罚款。

  第六十五条为信息披露义务人履行信息披露义务出具专项文件的保荐人、证券服务机构及其人员,违反《证券法》、行政法规和中国证监会的规定,由中国证监会依法采取责令改正、监管谈话、出具警示函、记入诚信档案等监管措施;应当给予行政处罚的,中国证监会依法处罚。

  第六十九条上市公司及其他信息披露义务人违反本办法的规定,情节严重的,中国证监会可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。

  第五条信息披露违法行为情节严重,涉嫌犯罪的,证监会依法移送司法机关追究刑事责任。

  依法不予处罚或者市场禁入的,可以根据情节采取相应的行政监管措施并记入证券期货诚信档案。国家农业归纳开发办公室主任王光

  第六条在信息披露中保荐人、证券服务机构及其人员未勤勉尽责,或者制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,证监会依法认定其责任和予以行政处罚。

  在业内人士看来,考虑到配套施行注册制,即将推出的科创板应提高对上市公司的信披要求,加大信披违法处罚力度。

  首先,鉴于科创板可能存在的高风险,应该加大对科创板股票信披违规、欺诈发行的处罚力度,同时加大对证券欺诈索赔的支持力度,没有严厉的证券监管以及成熟的投资者民事索赔欺诈,注册制及科创板的成功都将面临巨大挑战;

  其次,应该增加对信披有效性和通俗性的要求,尤其科创板本身可能包含高科技企业,其涉及的信息披露术语化比较强,实行带有“翻译”属性的信披尤其重要,否则很可能会对投资者的投资决策和价值判断产生影响;

  此外,可以以科创板推出契机,在信披媒体层面可以考虑增加部分新媒体作为信披指定渠道,增强信披的时效性,让投资者第一时间获得公告信息,信息披露本身是投资决策的基础,应该采取多元、快速、有效的原则让投资者获取到信息。

  近年来,在证监会领导下,国内持续推进信息披露违法的查处工作。数据显示,今年上半年,证监会立案调查信息披露违法违规案件39件,同比增长50%;办结17件,其中查实16件,成案率94%。

  一是虚构购销业务、滥用会计准则实施财务造假。部分发行人、上市公司为骗取发行核准、实现重组业绩承诺或避免退市风险警示,通过虚构业务及销售回款等方式虚增公司收入利润,或者通过提前确认收益、少计减值准备、跨期调整成本费用等方式虚增利润。

  二是利用违规担保、资金占用等多种手段损害上市公司利益。个别上市公司大股东、实际控制人通过家族关联企业长期占用上市公司资金,以上市公司名义向他人借款或以上市公司存款为质押向银行贷款,严重损害上市公司及中小股东利益。

  三是未依法履行重大事项等信息披露义务。从已经查实的重大遗漏、误导性陈述11起案件看,既有未披露重大合同、关联交易、重大诉讼等重大事项,也有未按期披露定期报告,还有未经核实发布行业数据引发股价异动。

  四是随着污染防治攻坚战的部署推进,上市公司因环境违法信息披露不实的案件不断增加,上半年新增4起环保信息披露不实案件。有的未及时披露子公司主要负责人涉嫌污染环境犯罪信息;有的持续多年受到环保部门行政处罚,未在定期报告中披露。

  “印象比较深刻的案例比如大智慧、保千里、雅百特和长生生物这些造假性质比较恶劣,影响比较广泛,引发投资者索赔比较多的信披违规案例。大智慧的索赔目前已经超过五亿标的,足见其影响力。”谈到信披违法案件时,许峰表示。

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